企业在设立时法律形态选择的因素考虑

马鞍山律师网 www.mas64.com

  

（1）投资者的责任
如有限责任公司对外承担有限责任，不会让股东其他资产抵债；而承担无限责任的私营企业，如个人独资企业、私营合伙企业，一旦经营有闪失，不但个人资产要用于抵债，而且合伙人也要承担无限连带责任。
（2）设立的条件、程序和费用
例如，相对而言，独资企业、合伙企业的设立条件较为宽松，设立程序较为简单，费用低廉；而股份有限公司则需要严格的设立条件、复杂的设立程序和较高的设立费用。
（3）企业的税赋问题
例如，独资企业、合伙企业不必缴纳企业所得税，但是其企业主和合伙人必须就其从企业盈余分配所得缴纳个人所得税。而有限责任公司则应以其经营所得缴纳公司所得税，而公司股东从公司取得税后利润的分配时，还要由各个股东分别就其分配缴纳所得税。
（4）投资者对企业生命周期的期望
例如，有限责任公司、股份有限公司可无限永续的存在，而不受其股东生死去留的影响。合伙企业、独资企业却受合伙人、企业主的个体情况影响至深，合伙人的选择也相当重要，随时可能因为个别合伙人的死亡、破产而解散。
（5）企业成员的权利和对企业的控制程序
在独资企业、合伙企业，投资者对企业享有绝对的控制权；而有限责任公司和股份有限公司的股东对自己的出资和公司的财产并不享有绝对控制权。

  

以寻求最大投资效益为目的者，合伙和独资企业可能是最有利的形态。这种企业的成员既是出资者，又是经营者，彼此间具有很强的人身信赖关系，企业整体具有很强的向心力，一般具有较好的经营效益。
以投资者安全为首要条件，有限责任公司、股份有限公司为最好的选择。这两种公司的股东只承担出资额范围内的有限责任，从而有效地限制了投资风险。另一方面，股东的股份，可以比较自由地转让，可以通过股份的转让收回投资，转移风险。
以谋求对企业的直接控制权为目的者，可以采取独资企业、合伙企业的形态，在这些企业中，投资者单独或者共同地享有决定企业一切事务的权力，可以直接以直接将个人的意志贯彻于企业的经营活动中。则比较符合以投资者的个人能力或者技术作为重要经营手段的小规模企业的需要。
以广泛聚集资金、兴办大型企业为目的者，股份有限公司几乎是唯一的选择。股份有限公司以其广泛的社会性和公开性以及对不同数量投资的兼容性，使其能够广泛吸纳社会闲散资金，汇集成集中的生产资金，把小规模的独立经济活动变成大规模的社会经营。

·合伙协议主要条款
      合伙企业较之公司更为灵活，法律对于合伙企业的限制也较少，当事人甚至可以用劳务出资。对于企业管理、经营、合伙人的权利义务都可以由当事人在合伙协议中约定。因此，合伙协议没有什么范本可以遵循，需要根据各合伙人目的、要求，以及合伙企业经营管理的特点而作出适当的条款安排。 然而，合伙企业与普通合伙毕竟存在差异，合伙企业作为一种经济组织，需要具有更为稳定的存续条件，因此法律对合伙企业的协议内容作出了必要的规定。如合伙企业不能像普通合伙那样因个别合...

·个人独资、合伙企业、有限责任、股份公司的常见区别
      一、个人独资企业
个人独资企业是指依法在中国境内设立，由一个自然人投资，财产为投资人个人所有，投资人以其个人财产对企业债务承担无限责任的经营实体。个人独资企业不是法人，但是法律确认它能以自己的名义享有一定的权利、承担一定的义务，承认它有一定的独立的能力。我国2000年1月1日起实施的《个人独资企业法》是调整个人独资企业经济关系的基本法律。
1、个人独资企业的设立条件
根据《个人独资企业法》规定，我国对个人独资企业...

·组织机构设置及法律风险
      公司组织机构是公司存在和运行的制度体现与保障，是公司成为法人组织的必要条件，也是公司实现有效治理的基础。公司组织机构通常由权力机构、决策机构与代表机构、执行机构、监督机构等构成，每一机构执掌公司不同的权力，从而在合作与制衡中实现公司的运行。
公司组织机构设置是否完善及各组织机构之间的关系是否协调和有效率，直接关系着公司治理的效果。公司组织机构设置的基本框架通常由法律直接规定，而具体的权力划分及细节的设置则需要公司根据自身特点和需...

·隐名出资及法律风险
      1、隐名出资人基本法律风险
公司中的隐名出资是指一方（隐名出资人）实际认购出资，但公司的章程、股东名册或其他工商登记材料记载的出资人却为他人（显名出资人）的法律现象。隐名出资人实际认缴企业出资，但企业实际的出资认购人与公开登记的出资人不一致。实际的出资认购人是隐名出资人，而公司的章程、股东名册或其他工商登记材料记载的出资人为显名出资人。
实践中，隐名出资人既有公司的隐名股东，也有合伙企业的隐名合伙人。隐名股东，无论隐名出...

·监督机构的设置及法律风险
      监督机构在我国公司里是较为薄弱的，许多公司的监事会形同虚设。不少公司的监事会都是因为法律有这样的要求才设立的，并没有真正起到监督机构的作用。
新公司法增加了监事会的罢免建议权、向股东会的提案权、对董事会决议事项的质询和建议权以及特殊情况下的调查权。这些权利的赋予，使监事会不再是一个摆设机构。但《公司法》并没有对监事会职权行使的具体条件作出规定，若公司缺乏进一步的明确，监事会若滥用权利则极易引发纠纷。...

·企业法律形态选择的常见法律风险
      （一）盲目选择公司形态的法律风险
公司股东承担有限责任，这对于多数的投资者无疑是具有诱惑力的，实践中在不了解公司的其他弊端情况下，盲目设立公司的投资者大量存在。
1、资金不足的法律风险。2、特定项目周期与公司存续矛盾的法律风险。3、缺乏法定人数的法律风险。
（二）合伙企业合伙人选择的法律风险
合伙企业的合伙人往往私交较好，从企业发展需要角度考虑不足。一些人甚至认为自己办企业赚钱，应该让自己的亲戚朋友都沾光...

·警惕加盟连锁的骗局
      连锁总部最喜欢抓住创业者图省事，赚大钱的心理，广告上面大肆宣传,：某某国际连锁机构、来自日本、韩国、法国、美国、香港、台湾等等国家或者地区的著名国际品牌，或者是境外某公司国内分公司等等，此类的加盟连锁公司您一定要小心了越是打着国际品牌或者国外背景的公司越有可能是骗子。现在想到台湾、香港、韩国、日本、法国等地去注册一个公司很简单，不要轻信这些所谓的国际连锁机构。 很多城市的高档写字楼里租用办公楼，装修豪华，人来人往，各类资料...

·经理的设置及法律风险
      经理是由董事会聘任的，负责组织日常经营管理活动的公司常设业务执行机关。与股东会、董事会、监事会不同，经理机构不是会议形式的机关，其行为不需要通过会议以多数原则形成意志和决议。
在现代，“强管理者、弱所有者”已成为一种基本格局。经理比股东更了解公司情况，而其利益与股东并不一致，为有效控制经理滥用权力，经济学创造了多样的考核方法，这些方法的实现最终都需要企业管理制度和激励合同的法律安排。在建立约束机制时，经济学基于参与约束和激励相容...

·公司股权设置及法律风险
      股权设置是出资人根据其出资比例确定的，但在最初设立公司时都会有各方洽谈出资份额的过程。但大多人考虑的是：公司由谁享有控制权？各方的收益比例如何均衡？当股东之间发生争执时，能否有效决策？
1、畸形股权设置一：平衡股权结构
所谓平衡股权结构，是指公司的大股东之间的股权比例相当接近，没有其他小股东或者其他小股东的股权比例极低的情况。在设立公司过程中，如果不是一方具有绝对的强势，往往能够对抗的各方会为了争夺将来公司的控制权，设置...

·章程的制订及其内容应当重视，而不应忽略
      章程是公司运营的自治法，在公司事项的审判和仲裁中，章程具有适用顺序优先的地位。公司、股东、董事、经理、员工均应遵循。设立章程建议在工商机关所提供的文本基础上，结合自身具体情况修订为宜，因为示范文本只是一个框架式的，较为简单，其操作性不强，在公司运行遇到问题，公司的设立、变更、解散时、在股东间矛盾时、董事与经理矛盾时缺乏依据。章程修订建议由专业人员来进行，或许由律师参与更为妥当。...

·投资连锁加盟或者特许经营如何规避风险？
      投资者在确定了加入连锁行业时，应该如何尽量避免风险呢?
    首先、要对自己进行正确的衡量和评价。加盟者要经营一项新的事业，特别是一些从来没有做过老板的人，在投资加盟一个连锁系统时，首先应对自己有一个基本的评价。 目前连锁加盟项目种类很多，其中难免良莠不齐，有些特许经营商急功近利，就只想赚加盟费，只看重连锁加盟店的发展数量，不在乎加盟者的利益;有的加盟项目只提收益，不提风险;有的虽然加入门槛低，...