司法审判中劳动关系的认定标准

马鞍山律师网 www.mas64.com

  司法审判中劳动关系的认定标准
  
  (一)劳动关系认定的实质性审查
  
  根据2005年原劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》(劳社部发〔2005〕12号，以下简称《通知》)第一条的规定，用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立：1、用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格;2、用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动;3、劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。
  
  可见，劳动关系认定必当考虑的要素包括主体资格、从属性以及工作内容，并且以客观存在的用工事实为审查路径。《劳动合同法》第十条第三款规定 “劳动关系自用工之日起建立”，进一步明确了劳动关系是以用工事实为基础或本质特征的法律关系，用工事实的体现和内涵即《通知》第一条关于主体资格、从属性、工作内容的诠释。
  
  (二)劳动关系认定的证据审查及举证责任分配
  
  根据《通知》第二条规定，用人单位未与劳动者签订劳动合同，认定双方存在劳动关系时可参照下列凭证：
  
  1、工资支付凭证或记录(职工工资发放花名册)、缴纳各项社会保险费的记录;
  
  2、用人单位向劳动者发放的“工作证”、“服务证”等能够证明身份的证件;
  
  3、劳动者填写的用人单位招工招聘“登记表”、“报名表”等招用记录;
  
  4、考勤记录;
  
  5、其他劳动者的证言等。其中，1、3、4项的有关凭证由用人单位负举证责任。
  
  举证责任分配上，根据“谁主张谁举证”的原则，证明用人单位和劳动者是否存在劳动关系的举证责任主要在劳动者一方，劳动者应当提供证据证明其遵守用人单位规章制度、受用人单位劳动管理、从事的是用人单位安排的工作、用人单位给付劳动报酬等事实。用人单位主张劳动关系不成立的，应当提供反证。在劳动者证明以上事实后，用人单位必须证明工资的具体数额、是否缴纳了社会保险、劳动者具体工作时间、双方是否签订了劳动合同、入职登记表等能够确定双方权利义务的证据。
  
  (三)内部承包关系未改变用工的事实
  
  内部承包是指企业作为发包方与其内部的生产职能部门、分支机构、职工之间为实现一定的经济目的，就特定的生产资料及相关的经营管理权达成的双方权利义务的约定。内部承包主要具有以下特征：
  
  1、承包人是企业的内部成员，双方存在管理与被管理的关系;
  
  2、承包方遵守企业的规章制度;
  
  3、承包人承包经营的资产为企业所有;
  
  4、承包人独立核算，自负盈亏。企业经营机制的转变，并未改变双方之间的劳动关系，也未改变承包者的劳动者身份。
  
  笔者认为，内部承包过程中，企业不可避免对生产经营进行可控管理，员工作为承包人既要完成工作业绩，又必须遵守规章制度，双方仍是管理与被管理的从属关系。利润分配的约定并未改变员工提供有酬劳动的事实，内部承包关系也未改变或者取代劳动关系的本质。
  
  二、企业实行内部承包经营应注意的两个问题
  
  (一)企业与员工既签订劳动合同又签订内部承包协议，发生争议后企业仅以双方系内部承包关系为由主张劳动合同无效或者不存在劳动关系，并据此认为企业不再承担用工责任的，法院不予支持。
  
  《劳动合同法》第26条对劳动合同无效情形作了明确规定，企业实行内部承包经营并不能否定劳动合同的法律效力;法院经审查认为劳动合同签订系双方真实意思表示，不存在违反法律、行政法规强制性规定的，劳动合同即合法有效，对双方具有拘束力，企业与员工都应依照约定履行各自的义务[2]。
  
  (二)内部承包约定的劳动合同解除或终止条件不符合法律规定的，不发生解除或终止劳动合同的法律效力。
  
  《劳动合同法》第四章对劳动合同解除和终止的条件进行了明确规定，《劳动合同法》第87条[3]还规定了用人单位违法解除劳动合同应当向劳动者支付赔偿金或者恢复劳动关系的法律后果，可见用人单位与劳动者解除劳动合同必须具备法定理由。承包协议中另行创设的劳动合同解除条件无效，用人单位据此解除劳动合同的系违法解除。
  
  我们可以看出如和公司签订了用人协议，相应的养老保险等社会保险的缴纳，工资是由公司进行派发的可适时的认定为劳动关系的存在。如不能提供上述证据，相关的劳动关系就不予认可。
  
  

·业主拖欠工程款怎么办
      业主拖欠工程款怎么办 一、业主拖欠工程款的解决办法 1、 要研究案情 拖欠工程款纠纷的案情并非千篇一律，法律顾问必须认真研究自己手中案件的具体案情，做到知己知彼，争取百战百胜。主要从以下几个方面研究案情：首先是研究合同。虽然建筑工程承包合同有现成的示范文本，但现在您都知道《合同法》强调当事人意思自治原则，因而每份合同中都有自己特别约定的条款，这些特定条款对当事人来讲往往是至关重要的，法律顾问就应当特别重视研究这些合同条款，做到了如...

·出差受伤不属于工伤的情形有哪些？
      出差受伤不属于工伤的情形有哪些?职工因工外出的，若是由于工作原因受伤的，则应当属于工伤。若是由于工作以外的原因受伤的，则应当不属于工伤。般情况下出差期间出现员工事故伤害属于工伤范围。如果员工是固定路线的运输工人(汽车司机)，员工因私而没有按照固定路线运输，出现的损害，由自己承担。 建议，强烈因公的原因，赶时间或者固定路线堵车的原因而变换路线导致的损害，原则上算工伤。单位应承担责任。法律依据：《工伤保险条例》第十四条　职工有下列情形之一的...

·九级工伤赔偿标准
      九级工伤赔偿标准 职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇： 1、从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为12个月的本人工资，八级伤残为10个月的本人工资，九级伤残为8个月的本人工资，十级伤残为6个月的本人工资; 2、劳动合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动合同的，由用人单位分别按其解除或终止劳动合同时的统筹地区上年度职工月平均工资为基数，支付本人一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。一次性工...

·外卖骑手与平台之间是否存在劳动关系？
      骑手与平台之间是非传统型劳动用工关系，而是通过互联网平台终端的新型用工模式。 依据《劳动合同法》规定，订立劳动合同，应当遵循合法、公平、平等自愿、协商一致、诚实信用的原则。首先，骑手与平台之间签订的《配送协议》，协议中双方通过明示的方式选择了承揽关系，并排除了劳动关系。其次，骑手获得劳动报酬的多少取决于消费者通过某些软件平台下单后，其通过抢单或者接单获得订单的数量，最后的劳动报酬在一定程度上取决于其是否勤奋，并不需要平台向其下达任务或...

·解除劳动合同终止书应该如何使用
      解除劳动合同终止书应该如何使用 如果是单位单方面解除劳动合同的话，应当按照法律规定的程序，并保存证据证明确实存在可以单方解除的情形。否则，一旦被认定为违法解除，需按经济补偿金的两倍赔偿。如果员工有几年的工作年限，索赔很容易就上十万甚至更多。所以需慎重。 终止劳动合同同样需符合法定的情形，如果不符合而通知终止劳动合同，那就等于是违法解除劳动合同。 反过来讲，如果确实符合解除或者终止的条件，就应该发出通知并办理有关离职手续，否则...

·道路施工导致逆向行驶会受到处罚吗？
      道路施工导致逆向行驶会受到处罚吗？ 如果是因为道路交通施工而产生的逆向行驶一般是不会受到处罚的，但是如果已经受到处罚了可以到当地有关的部门申请复议，不要小看违章行为所带来的危害，小的违章可能会造成严重的交通事故。 在生活中交通违章的事情是比较容易发生的，违章的行为虽然一般只是受到小小的处罚，但是对于违章的行为一定要加以打击和防范，如果对于违章的行为不明白的话可以到中顾法律网网站学习，关于道路施工导致逆向行驶会受到处罚吗接下来让小编来...

·什么施工工程质量问题最严重？
      什么施工工程质量问题最严重？ 房屋或者建筑的建造受公众关注的除了外观以外更重点的是它们的质量是不是符合最基本的标准，如果出现了任何的质量问题就不可能会国家允许让公民使用，但是工程的质量问题也是可以按照程度来进行分类的，那么，什么施工工程质量问题最严重? 一、什么施工工程质量问题最严重? 工程质量问题一般分为工程质量缺陷、工程质量通病、工程质量事故。 1.工程质量缺陷 是指工程达不到技术标准允许的技术指标的现象。 2.工程质量...

·建设工程施工合同纠纷答辩状 答辩状 答辩人：??????
      建设工程施工合同纠纷答辩状 答辩状 答辩人：???????? 公司，住所地：???????? 法定代表人：???????? ，职务：???????? 被答辩人：???????? ，男，???????? 年???????? 月???????? 日生，汉族，住???????? . 因被答辩人???????? 诉答辩人???????? 公司建设工程施工合同纠纷一案，答辩人现作出如下答辩： 一、被答辩人存在严重违约情形，被答辩人要求...

·建筑工程招标公告怎么写?
      建筑工程招标公告怎么写?建筑工程招标公告 一、标题 招标公告的标题是其中心内容的概括和提炼，形式上可分为单标题和双标题 1、单标题。有二种写法：一是完整式标题，由招标单位名称、招标项目和文种组成。二是省略式标题，可省略招标单位名称或招标项口或者二者均略去，只留下文种名称，如(××公司招标公告)、(招标公告)等。三是广告性标题，以生动吸引人的语言激发人们投标的欲望。 2、双标题。正标题标明招标单位和文种的名称，副题点明招标项目。 二、招标...

·解除劳动合同补偿的标准是什么？
      目前，我国法律建设越来越健全，但法律的普及程度还不高。当我们面临被动或主动解除劳动合同的情况时，我们能否保证自己的利益不被侵犯或最大化呢?大多数人都不太了解我国法律对这一情况做出的相关规定，而被动的接受用人单位或企业的决定，不知道如何依法维护自己的切身利益。接下来，让我们一起来简单的了解解除劳动合同补偿的标准。 一、解除劳动合同补偿标准 依据为《劳动合同法》第四十八条：用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动...

·重大工程质量事故等级的规定是怎样的？
      重大工程质量事故等级的规定是怎样的？ 如果工程质量出现问题的话会造成严重的事故。比如说经常看到一些大桥发生坍塌，都是因为当初在建造工程时候质量不过关，而我国的工程质量事故，它是分等级来进行的。因此很多人想要了解一下重大工程质量事故等级的规定是怎样的?下面为您介绍。 一、根据工程质量事故造成的人员伤亡或者直接经济损失，工程质量事故分为4个等级： (一)特别重大事故 是指造成30人以上死亡，或者100人以上重伤，或者1亿元以上直接经...