“竞业禁止”相关法律问题解答

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   问题一：什么是竞业禁止？

  

    回答：竞业禁止是指为避免用人单位的商业秘密被侵犯，劳动者依法定或约定，在劳动关系存续期间或劳动关系结束后的一定时期内，不得到生产同类产品或经营同类业务且具有竞争关系的其他用人单位兼职或任职，也不得自己生产与原单位有竞争关系的同类产品或经营同类业务。

  

    竞业禁止分为法定的竞业禁止和约定的竞业禁止两种情况：

  

    法定的竞业禁止是指依据法律规定企业的高级管理人员应当承担的竞业禁止义务。我国公司法第６１条对企业的董事、经理等高级职员在职期间的“竞业禁业”作了规定：董事、经理不得自营或者为他人经营与其所任职公司同类的营业或者从事损害本公司利益的活动。从事上述经营或者活动的，所得收入应当归公司所有。董事、经理除公司章程规定或者股东会同意外，不得同本公司订立合同或者进行交易。我国《合伙企业法》第30条规定："合伙人不得自营或者同他人合作经营与本合伙企业相竞争的业务。除合伙协议另有约定或者经全体合伙人同意外，合伙人不得同合伙企业进行交易。"。另外，我国在《中外合资经营企业法实施条例》中还规定了副经理的竞业禁止义务。

  

    约定的竞业禁止是指依据用人单位和劳动者签订的竞业禁止协议，劳动者应当承担的竞业禁止义务。对于在职劳动者的竞业禁止义务，用人单位可以采用与劳动者签订协议，制定企业内部规章制度等予以确立。但是，对于离职劳动者的竞业禁止义务，签订竞业禁止协议则是用人单位与离职劳动者产生竞业禁止权利义务关系的唯一途径。

  

    问题二、用人单位是否应当与所有劳动者签订竞业禁止协议？

  

    回答：由于竞业禁止协议限制了宪法赋予竞业义务承担者（特别是离职人员）的劳动权和择业自主权。 因此，竞业禁止的义务主体不宜过宽，否则可能会影响竞业禁止协议的效力。用人单位签订竞业禁止合同应当具有可保护利益。只有企业花费大量人力、物力所开发的商业秘密、商誉、经营效益、业务关系等，才是竞业禁止的动因。一般情况下，竞业禁止义务的主体应当限制在接触、了解或掌握企业商业秘密人员及其高级管理人员的范围内，以达到保护企业核心秘密和经营利益的目的。对于只具有普通技能且未接触到用人单位商业秘密的劳动者签订的竞业禁止协议原则上无效。所以，用人单位应当避免不论劳动者从事岗位、文化程度及其是否接触到企业商业秘密，一律签订竞业禁止协议的现象。

  

    问题三、竞业禁止协议如何限制劳动者竞业禁止的范围？

  

    回答：竞业禁止合同应明确竞业限制的范围。该范围一般指企业的业务影响区域及行业，不能超出合理的范围任意扩大。竞业禁止协议不应禁止劳动者离职后利用其本身所具有的知识、技能和经验来选择职业，更无权禁止劳动者在离职后，使用处于公共领域的技术信息从事工作。否则，一旦对雇员离职后的行为过分限制，就会造成人才流动和就业机会的减少，不利于科学技术的发展。这样的协议显然无法受到法律保护。在司法实践中，法院通常要求用人单位对劳动者竞业禁止限制作出合理解释，如果无法作出合理解释，竞业禁止协议就会被认定无效。

  

    问题四、竞业禁止协议是否必须约定给予劳动者合理的经济补偿？

  

    回答：由于竞业禁止协议是以牺牲雇员的部分生存权和择业自由权为代价的一种对劳动者和用人单位利益的调整方式，劳动者因不能从事自己擅长专业或所熟练的工作，收入或生活质量会不同程度降低；而用人单位会因为劳动者未参加该行业的劳动或竞争，可能现实地或潜在地从中获取相应的商业利益。从公平角度出发，用人单位应当给予劳动者合理补偿，以适当弥补劳动者由于不能从事合同约定的工作所造成的损失，这也成为离职竞业禁止协议生效的基本要件之一。

  

    对于劳动者应得的合理补偿的数额，应视具体情况而定。如果公司属北京市中关村科技园内的企业，则应适用北京市《中关村科技园条例》第44条的规定，即：“企业应当依照竞业限制合同的约定，向负有竞业限制义务的劳动者按年度支付一定的补偿费，补偿数额不得少于该劳动者在企业最后一年年收入的二分之一”；如公司属于深圳经济特区的企业，应适用《深圳经济特区企业技术秘密保护条例》第17条规定：竞业禁止协议约定的补偿费按年计算不得少于该劳动者离开企业前最后一个年度从该企业获得的报酬总额的2/3。竞业禁止协议没有约定补偿费的，补偿费按照前款规定的最低标准计算。另外，珠海有关条例规定：企业与劳动者约定竞争限制的，在竞争限制期间应当按照约定向劳动者支付补偿费；没有约定的，年补偿费不得低于该劳动者离职前一年从该企业获得的年报酬的1/2。

  

    问题五、竞业禁止的期限最长可以约定多少？

  

    回答：根据我国涉及竞业禁止的相关规章的规定，竞业禁止的期限最长不得超过三年。国家科委《关于加强科技人员流动中技术秘密管理的若干意见》第7条规定：“单位可与有关行政管理人员、科技人员和其他相关人员约定竞业限制。凡有这种约定的，单位应当向有关人员支付一定的补偿费……竞业限制的期限最长不得超过3年”；劳动部《关于企业劳动者流动若干问题的通知》第2条规定：“用人单位与掌握商业秘密的劳动者在劳动合同中约定保守商业秘密有关事项时，可以约定在劳动合同终止前或该劳动者提出解除劳动合同后一定时间内(不超过6个月)，调整其工作岗位，变更劳动合同中相关内容；用人单位也可规定掌握商业秘密的劳动者在终止或解除劳动合同后的一定期限内(不超过3年)，不得到生产同类产品或经营同类业务且有竞争关系的用人单位任职，也不得自己生产与原单位有竞争关系的同类产品或经营同类业务，但用人单位应当给予该劳动者一定数额的补偿。”

  

    有观点认为，当前知识经济时代知识与技术更新节奏加快，高新技术领域一年就会产生技术与产品的升级换代，因此，竞业禁止限制期限不宜过长。在高新技术领域不超过一年。国外已经出现判定相关竞业禁止条款期间不宜超过6个月的判例。

  

    问题六、劳动者违反竞业禁止义务应承担那些法律责任？

  

    回答：对于竞业禁止这种不作为义务，违反它的民事责任承担方式通常有停止侵害、赔偿损失、支付违约金以及归入权。其中，归入权只有法律规定的特殊权利主体才能够行使，在我国根据《公司法》第61条的规定，董事、经理违反法定竞业禁止义务时，公司享有归入权，即可请求将义务人的违法所得归入公司所有，其他竞业禁止权利人均不享有归入权。

  

    劳动者一旦构成竞业禁止违约，劳动者应当受合同约束，承担相应的违约责任。但如果约定违约金数额明显不合理，而且使得劳动者的生活受到严重影响的，法院可以判决予以调整，即根据公平原则适当降低劳动者应承当的数额，但这只是少数特例。

  

    问题七、劳动者违反竞业禁止约定，新用人单位是否应该承担法律责任？

  

    回答：劳动者在职期间违反竞业禁止协议，依据我国劳动法规定：“用人单位招用尚未解除劳动合同的劳动者，对用人单位造成经济损失的，该用人单位当依法承担连带赔偿责任”。

  

    劳动者离职之后违反竞业禁止协议，新用人单位的责任区分三种情况：（一）劳动者仅违反竞业禁止约定，新用人单位如果不知道劳动者与原单位签订有竞业禁止协议的，新用人单位因无过错不应承担竞业禁止责任。（二）新用人单位若应知或明知劳动者与原用人单位签有竞业禁止协议而仍然与劳动者建立劳动关系的，新用人单位应当承担有关竞业禁止的连带责任。（三）劳动者因违反竞业禁止约定侵犯原用人单位商业秘密的情况。这种情况新用人单位不论是否知道劳动者违反了与原单位的竞业禁止约定，都已经构成了侵权，新用人单位和劳动者应连带承担包括竞业禁止责任在内的侵权责任。

  

·竞业禁止的内容
      1、受“竞业禁止”的企业员工的义务。这是对劳动者择业自由的限制。具体来讲，就是劳动者在原单位工作期间或解除劳动关系后一定期限内，不得在竞争企业兼职、任职或提供咨询性服务，不得自行开展与原企业竞争的业务，不能从事原来岗位的工作，不能用其所掌握的原单位的商业秘密去为其他单位，尤其是为与原单位竞争的单位服务，或者利用所掌握的商业秘密自办企业，以及不履行该义务所应承担的违约责任。关于“竞业禁止”的期限应当合理，以最长不超过两年为宜。如果期限过长...

·董事、经理竞业禁止行为的效力认定
      董事、经理所为的竞业禁止行为的效力认定

　　公司法规定了竞业禁止条款，具体讲就是董事、经理不得从事与本公司营业性质相同的商业行为，不得自行处理与自身利益有关而又可能与公司利益相冲突的事务。由于董事、经理在公司中的特殊地位，他们享有公司生产、经营的指挥权，掌握公司的业务秘密，是公司业务的决策人，董事、经理是公司委任的重要管理人员，因此必须遵守公司章程，忠实履行职务，维护公司利益，不得利用在公司的地位和职权为自己谋取利益。

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·企业与劳动者签订竞业禁止的问题
      为了更好地保护商业秘密，实行一定的竞业禁止，但根据我国宪法、劳动法的规定，劳动者享有劳动就业权和自由择业权， 因而单位在与员工签订竞业禁止须处理好以下几个问题：

     1、竞业禁止

    竞业禁止能是本单位中接触商业秘密的职工，特别是那些技术含量高的企业中的主管人员和科技人员。

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·什么是法定竞业禁止？
      法定竞业禁止主要是针对员工在职期间对企业忠实义务而派生出来的一项重要义务，义务主体主要限于企业的高级管理人员。 各国的商事组织法中都有针对董事、经理、合伙人等高级管理人员竞业禁止义务的规定。前述人员的竞业禁止义务主要包括：不得为自己或者第三人从事与公司营业范围相同的业务；不得向公司转让自己的产品或其它财产，也不得受让公司的产品或其它财产；或者从事其它与公司竞争的行为。我国《公司法》第59条规定："董事、监事、经理应当遵守公...

·《竞业限制协议》注意事项
      在形式上，使用《竞业限制协议》的单独文本或在劳动合同中单章约定；在内容上，明确竞业限制的范围、地域、期限，应保密事项，补偿金标准、支付周期、支付方式，违约金计算标准或具体金额等项目；在用语及行文风格上，避免诘屈晦涩，尽量使文本通俗易懂，逻辑清晰。 严格遵守劳动法律法规的强制性规定。避免采用劳动纪律、规章制度、员工手册等形式规定竞业限制事宜；严格采取一对一方式与员工协商、签订《竞业限制协议》；以真实的劳动关系为基础与劳动者...

·竞业禁止条款的运用
      企业在运用竞业禁止条款进行自我保护时，要注意以下几个问题： 　　第一，有相应规定或协议的企业，一定要将条款尽量细化。在条款设置时要考虑全面，将所有可能性都考虑进去，落实到纸面上。 　　第二，明确竞业补偿金问题。获得补偿是执行竞业禁止条款的前提。有部分企业对于竞业补偿金的问题上常与职工产生矛盾，往往在员工离职后不愿支付相应的竞业补偿金。可一旦发生纠纷，员工就可以企业未支付补偿金为由自由离职。关于竞业补偿金，法律上并没有明文规定...

·员工跳槽拉走客户需赔偿公司
      员工承认，曾经在劳动合同中约定为公司保守商业秘密，但这是合同中的不平等条款。合同规定了自己应当承担保守商业秘密的义务，但公司并未对此予以经济补偿。作为一项权利与义务不对等的条款，在法律上应该是无效的。 双方为赔偿事宜发生纠纷，分别向仲裁委员会申请提起劳动争议仲裁。仲裁委员会认为，李某的行为已经违背了竞业禁止原则。仲裁委员会指出，李某作为公司的员工，向被告隐瞒其同时服务于另一家公司的事实，这种行为违背了双方劳动合同中对于保密事项...

·提前通知期和竞业限制
      用人单位为了保护自己的技术秘密或商业秘密，能否与涉密的劳动者签订协议约定解除合同的提前通知期又约定解除合同后的竞业限制期。 商业秘密是指：不为公众所熟悉、能为权力人带来经济效益、具有实用性并经权力人采取保密措施的技术信息和经营信息，包括原料配方、工艺流程、技术诀窍、设计资料、管理方法、营销策略、客户名单、货源情报等。商业秘密是一种无形财产权，对商业秘密予以法律保护，是保护正当竞争、保障市场经济有序运行的必然要求。《劳动法》...

·如何与职工签订竞业禁止协议？
      所谓竞业禁止，是指员工在离开本公司后的一定期限内，不得在生产同类产品或经营同类业务，且有竞争关系或其它利害关系的其它公司任职，或由该员工自己生产、经营与原公司有竞争关系的同类产品或业务。 为了避免劳动者侵犯用人单位的商业秘密，用人单位与劳动者在劳动合同中约定保守商业秘密的条款是可以的，我国在《关于企业职工流动若干问题的通知》第二条中明确指出：用人单位可以与掌握商业秘密的职工在劳动合同中约定，职工在终止或解除劳动合...

·我国有关竞业禁止的法律法规
      我国有关竟业禁止的立法散见于《公司法》、《合伙法》等法律文件中。 《公司法》第61条规定:董事、经理不得自营或为他人经营与其所任职公司同类的营业或者从事损害本公司利益的活动。从事上述营业或活动的，所得收入应归公司所有。《公司法》第70条规定，国有独资公司的董事长、副董事长、董事、经理，未经国家授权投资的机构或者国家授权的部门同意，不得兼任其他有限责任公司、股份有限公司或者其他经营组织的负责人。 《合伙法》第3...

·劳动合同终止之手续办理
          在与用人单位终止劳动合同后，用人单位需要出具书面终止劳动合同的证明。需要与别人交接工作，并将自己的工资与财务部结算清楚。在用人单位的协助下办理档案和社会保险的转移手续。 《劳动合同法》第五十条规定：“用人单位应当在解除或者终止劳动合同时出具解除或者终止劳动合同的证明，并在十五日内为劳动者办理档案和社会保险关系转移手续。
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